ANKARA

            BÖLGE İDARE MAHKEMESİ

 

              Y.D. İtiraz No : 2011/4484

 

 

 

 

İSTEMİN ÖZETİ : Ankara İli, … İlçesi, … Sokak, No:7 adresinde ve … ada ve … numaralı parselde bulunan taşınmazda ruhsatlı mimari projesine aykırı hususların 3194 sayılı Yasanın 32. maddesi uyarınca yıkılmasına ilişkin 15.02.2011 tarih ve 935 sayılı … Belediye Başkanlığı Encümen kararının iptali istemiyle açılan davada; ... İdare Mahkemesince verilen 06.07.2011 gün ve E:2011/702 sayılı yürütmenin durdurulması isteminin reddi yolundaki kararın kaldırılması ve yürütmenin durdurulması istenilmektedir.

 

 

TÜRK MİLLETİ ADINA

 

Karar veren Ankara Bölge İdare Mahkemesi'nce dava dosyası incelenerek gereği görüşüldü :

Dava; Ankara İli, … İlçesi, … Sokak, No:7 adresinde ve … ada ve … numaralı parselde bulunan taşınmazda ruhsatlı mimari projesine aykırı hususların 3194sayılı Yasanın 32. maddesi uyarınca düzenlenen yapı tatil Tutanağının iptali istemiyle açılmıştır.

5189 sayılı Kanun ile 406 sayılı Kanuna eklenen ek 35. Maddenin 2. Fıkrası ile, " Elektornik haberleşmeyle ilgili alt yapı oluşumunda kullanılan direk, kule, kulübe, konteynır, anten, dalga kılavuzu, enerji nakil hattı, alt yapı niteliğindeki tesisler gibi her türlü taşınır, taşınmaz mal ve teçhizat, kanun hükümlerine ve Kurum tarafından çıkarılan yönetmeliklere uygun olarak kurulmak ve Kurumdan gerekli izin, ruhsat veya sertifikaları almak şartıyla, 3194 sayılı İmar Kanunu ve İmar Kanununa dayanılarak çıkarılan yönetmeliklerde belirtilen yapı ruhsatiyesine ve yapı kullanma iznine tabi değildir. " hükmü getirilmiş, ancak, sözkonusu yasa maddesinin iptali istemiyle Anayasa Mahkemesinde açılan iptal davası sonucunda; Anayasa Mahkemesinin 01/10/2009 gün ve E:2006/129, K:2009/121 sayılı kararı ile özetle; "yapı ruhsatiyesi ve yapı kullanma izninin imar hukuku yönünden palanlamanın ve bu palanlara uygunluk denetiminin yapılmasının ve bu suretle kamu yaranının sağlanmasının başlıca araçlarından olup, elektronik haberleşmeyle ilgili alt yapı oluşumunda kullanılan yapılarak ayrıcalık tanınarak bunların yapı ruhsatından ve yapı kullanma izninden istisna tutulması bu yapıların imar mevzuatı kapsamı dışında tutulması anlamını taşıdığı, elektronik haberleşmeyle ilgili alt yapı oluşumunda kullanılan taşınır, taşınmaz mal ve techizatlar yönünden imar hukukunda denetimsiz bir alan oluşturduğu ve Devletin bu konudaki gözetim ve denetim görevini yerine getirmemesine sebep olduğu" gerekçesi ile yürürlüğünün durdurulmasına ve iptaline hükmedilmiş, 13/10/2009 tarih ve 27375 sayılı Resmi Gazetede yürürlüğün durdurulması kararı 07/01/2010 tarih ve 27456 sayılı Resmi Gazetede ise iptal kararı yayımlanmıştır.

Anayasanın "Anayasa Mahkemesi Kararları " başlıklı 153. Maddesinin 5. Fıkrasında, aynı maddesinin 3. Fıkrasında yer alan ve kanun, kanun hükmünde kararname hükümlerinin iptal kararlarının Resmi Gazete'de yayımlandığı tarihte yürürlükten kalkacağı, gereken hallerde Anayasa Mahkemesinin iptal hükmünün yürürlüğe gireceği tarihi ayrıca kararlaştırabileceği yolundaki kuralı tamamlar biçimde, iptal akarlarının geriye yürüyemeyeceği hükme bağlanmış; Anayasa Mahkemesi kararlarının yasama, yürütme ve yargı organlarını, idare makamlarını, gerçek ve tüzel kişileri bağladığı belirtilmiştir.

Bu düzenlemenin, " hukuk devleti" ilkesinin gereği ve doğal sonucu olarak, hukukun genel ilkelerine ve Anayasaya aykırı oldukları için iptal edilen kuralların yürürlükte iken uygulanmasıyla elde edilmiş kazanılmış hakların korumasını amaçladığı açıktır.

Dosyanın incelenmesinden, Ankara İli, … İlçesi, … … ada, … parsel sayılı taşınmazda davacıya ait baz istasyonunun kurulduğu, söz konusu baz baz istasyonu için 28.07.2006 tarihinde Telekomünikasyon Kurumundan Güvenlik Sertifikasının alındığı, 04.01.2011 günlü, yapı tatil tutanağıyla 2.20x2.00m ve 1.80x1.80m ebadında h:2.30m yüksekliğindeki iki adet konteynırın 3194 sayılı İmar Kanunu'nda yer alan tanım kapsamında yapı niteliğinde olduğu ve ruhsat alınmaksızın yapıldığının tespiti üzerine verilen süreye rağmen aykırılığın giderilmediği tespiti üzerine dava konusu encümen kararıyla 3194 sayılı Yasanın 32. maddesi uyarınca yıkım kararı verildiği anlaşılmıştır.

Elektronik haberleşmeyle ilgili alt yapı oluşumunda kullanılan konteynır v.b. yapı ya da eklentilerin imar mevzuatı açısından yapı ruhsatiyesi ve yapı kullanma iznine tabi olmadığı yönündeki 5189 sayılı Yasanın 5. Maddesi ile 406 sayılı Kanuna eklenen Ek 35. Madde hakkında Anaysa Mahkemesince yürürlüğü durdurma ve iptal kararı verilmişse de; yürürlüğü durdurma kararının Resmi Gazetede yayımlandığı 13/10/2009 tarihinden önce kurulmuş olan baz istasyonlarının sözedilen yasa ile getirilen muafiyet kapsamında ve kazanılmış hak olarak değerlendirilmesi gerekmektedir.

Bu itibarla, yukarıda zikredilen 5189 sayılı Yasa hükmü hakkında verilen Anayasa Mahkemesi kararından önce kurulmuş olan ihtilaf konusu baz istasyonunun, imar mevzuatı hükümleri çerçevesinde değerlendirilerek, yapının onaylı mimari projesine aykırı ve ruhsatsız yapıldığından bahisle, 3194 sayılı Kanunun 32. Maddesi uyarınca tesis olunan dava konusu yapı tatil tutanağında hukuka uyarlık görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle itirazın kabulüne, ... İdare Mahkemesince verilen 06.07.2011 gün ve E:2011/702 sayılı kararının kaldırılmasına 2577 sayılı Yasanın 27/2. Maddesinde öngörülen koşulların oluşması nedeniyle dava konusu işlemlerin teminat alınmaksızın yürütmesinin durdurulmasına 28.09.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.

 

 

Tarih : 21 Ekim 2011

Yazdır  E-posta ile gönder